Отпуск через 3 месяца

Первый отпуск после устройства на работу — это важное событие как для самого работника, так и для работодателя. Когда он положен по закону, разрешено ли попросить его раньше, как правильно оформить это мероприятие?

Вопрос о том, как предоставляется отпуск в первый год работы, часто задают не только работники, но и специалисты по кадрам. Российское трудовое законодательство в этой сфере имеет много нюансов, поэтому, прежде чем включать нового сотрудника в график отпускных периодов, необходимо все тщательно проверить и вспомнить, что по этому поводу сказано в Трудовом кодексе РФ.

Первый отпуск на новом месте

В соответствии с требованиями статьи 115 ТК РФ, все трудоустроенные граждане вправе получить ежегодный оплачиваемый работодателем отдых продолжительностью 28 календарных дней. То есть за каждый год официального трудоустройства каждому работнику положено 28 дней для отдыха. Те, кто недавно сменил место работы, спрашивают у кадровиков, когда предоставляется первый отпуск по Трудовому кодексу, надо ли для этого отработать целый год? Статья 122 ТК РФ говорит, что нет. Необходимо в течение 6 месяцев подряд трудиться на новом месте, и у работника появляется право написать заявление о предоставлении оплачиваемого отпускного периода. Здесь необходимо понимать, что работодатель не обязан предоставлять отпуск через полгода работы: ТК РФ говорит исключительно о такой возможности. Правда, в первый год работы каждый сотрудник все равно отдыхает. В некоторых компаниях сотрудникам предоставляют такую возможность после 11 месяцев трудового стажа. Отсчет рабочего года начинается с первого рабочего дня, а не с 1 января.

Кто вправе пойти раньше

Из каждого правила есть исключения. Есть несколько категорий граждан, которые не думают, сколько нужно отработать, чтобы пойти в отпуск: они вправе сделать это буквально с первых дней трудоустройства. Достаточно написать заявление на имя руководителя, как это определено статьей 122 ТК РФ. В число таких счастливчиков входят:

  • все несовершеннолетние работники (в возрасте до 18 лет);
  • беременные женщины, которые уходят в отпуск по беременности и родам (статья 260 ТК РФ);
  • сотрудники, которые усыновили новорожденного ребенка (в возрасте до 3 месяцев);
  • супруги женщин, которые находятся в отпуске по беременности и родам (статья 123 ТК РФ);
  • родители (опекуны, попечители), воспитывающие ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет (статья 262.1 ТК РФ);
  • другие работники (на основании прочих законов и нормативно-правовых актов).

Таким сотрудникам работодатель не вправе отказать в удобном времени для отпускного периода, даже если они только что трудоустроились.

Продолжительность первого отдыха

Итак, мы уже знаем, что предоставление отпуска после 6 месяцев работы — вполне осуществимая процедура. Сколько дней разрешается отгулять в этом случае? Стандартный ежегодный оплачиваемый работодателем и гарантированный государством отдых от работы длится минимум 28 дней (статья 115 ТК РФ). Трудовой кодекс позволяет разделить первый отпуск через 6 месяцев: сколько дней отдыхать — выбирает работник. Но только так, чтобы одна из его частей длилась как минимум 14 суток. Вывод: через полгода работы новый сотрудник вправе получить отдых продолжительностью две недели. Но не возбраняется утвердить период, который охватит меньше или больше 14 дней. Меньше — если работник так указал в заявлении, а больше — по договоренности. Законодательство не запрещает предоставлять положенные по закону дни оплачиваемого отдыха авансом.

Правда, возникают вопросы по выплате отпускных в этом случае, поскольку отдых оплачивается работодателем. Вдруг человек решит уволиться и не доработает календарный год, уже отгуляв 28 суток. В этом случае при расчете руководство вправе удержать излишне выплаченные отпускные, но только если человек на это согласен. Правда, с ограничением: размер всех удержаний из зарплаты не превышает 20% от ее размера (статья 138 ТК РФ). Если сотрудник против, стоит попытаться удержать излишне выплаченные отпускные в судебном порядке, но в большинстве случаев суд отказывает работодателю. Из существующей судебной практики ясно: судьи не считают, что человек обязан возмещать излишки, если причиной выдачи большей суммы не является счетная ошибка или его виновные действия (определение ВС РФ от 14.03.2014 № 19-КГ13-18, апелляционные определения Нижегородского областного суда от 14.03.2017 по делу № 33-2578/2017, Верховного Суда Республики Башкортостан от 09.11.2016 по делу № 33-22500/2016).

Оформление

Как руководство и кадровик определят, когда положен отпуск на новой работе, если сотрудник не включен в утвержденный график? Организации утверждают его в декабре, за 2 недели до наступления нового календарного года. И только что трудоустроенные граждане не всегда там оказываются. В этом случае изменения в график вносят уже по факту, но не во всех случаях. Новый сотрудник, который хочет уйти на отдых, пишет заявление с указанием даты ухода и продолжительности желаемого отпускного периода.

Добрый день.

Цитата (Любовь УЧ):может ли организация предоставить сотруднику отпуск? Может, но не обязан. Это рискованно для компании, если работник уволится после отпуска.
В случае, если работник не подпадает под ст. 122 ТК РФ, можете отказать.
Статья 122. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков
Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.
Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.
До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:
женщинам — перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
работникам в возрасте до восемнадцати лет;
работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;
в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.

Увольняющемуся сотруднику полагается денежная компенсация неиспользованного отпуска. Причем компенсация выплачивается за отпуска, накопленные за весь период работы у конкретного работодателя. Для ее определения важно знать число дней отпуска, на которые работник получил право к моменту увольнения, и его средний заработок.

Павел Сутулин,
эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска1. Размер данной компенсации определятся путем умножения числа дней отпуска, не использованного работником к моменту увольнения, на средний дневной заработок работника. В свою очередь, число дней неиспользованного отпуска представляет собой разницу между количеством дней отпуска, на которые работник получил право к моменту увольнения, и количеством дней отпуска, использованных работником.

Определение числа дней отпуска, заработанных к моменту увольнения

Отметим, что Трудовой кодекс не устанавливает порядка определения числа дней отпуска, заработанных работником к моменту увольнения. Однако для этих целей необходимо использовать положения Правил об очередных и дополнительных отпусках2 в части, не противоречащей Трудовому кодексу3. Так, при увольнении работника, проработавшего у данного работодателя не менее 11 месяцев и не использовавшего своего права на отпуск, ему выплачивается полная компенсация. Причем в отдельных ситуациях, даже если работник трудился у работодателя менее указанного срока, ему также может быть положена компенсация полного отпуска4. В остальных же случаях полагается компенсация, пропорциональная количеству месяцев отпускного стажа в неполном рабочем году5.

Пропорция в данном случае должна выглядеть следующим образом:

М0 : 12 = Ку : К0,

где
Мо — количество месяцев, отработанных работником;
12 — количество месяцев в году;
Ку — количество дней отпуска, на которые работник получил право к моменту увольнения;
Ко — количество дней ежегодного оплачиваемого отпуска работника.

Таким образом, количество дней отпуска, заработанных работником, определяется по следующей формуле:

Ку = (М0 * К0 ) : 12

Данная формула при расчете числа дней неиспользованного отпуска применяется и судами6.

Пример

Продолжительность отпуска работника составляет 28 дней. Работник увольняется по собственному желанию, отработав в текущем рабочем году 8 месяцев. Число причитающихся ему дней отпуска составит 28 дн. x 8 мес. : 12 мес. = 18,67 дня.

Вместе с тем существует и несколько иной подход к порядку определения числа дней отпуска, на которые работник получил право к моменту увольнения. Данная позиция основывается на разъяснениях Роструда7, в соответствии с которыми каждый отработанный работником месяц дает ему право на 2,33 (28 дн. : 12 мес.) дня отпуска (при продолжительности отпуска в 28 дней). В свою очередь, итоговое значение числа дней отпуска, заработанных работником, определяется путем умножения данного значения на число месяцев отпускного стажа.

Тем самым, по сути, Роструд предлагает разбить приведенную выше формулу на два отдельных арифметических действия:

  1. разделить число дней отпуска на 12;
  2. умножить полученное значение на число месяцев, отработанных работником.

Однако такой подход представляется автору противоречащим здравому смыслу и приводящим к заведомо искаженным результатам подсчета. Дело в том, что значение, получающееся в результате деления 28 на 12, представляет собой бесконечную десятичную дробь 2,(3), а число 2,33 получается в результате округления. Следовательно, использование этого промежуточного приблизительного значения негативно сказывается и на точности всех последующих расчетов, причем в сторону уменьшения количества заработанных работником дней, то есть ухудшения его положения.

Применение данного порядка расчета приводит к возникновению очевидно абсурдных ситуаций.

Пример

Продолжительность отпуска работника составляет 28 дней. Работник увольняется по собственному желанию, отработав в текущем рабочем году 6 месяцев. Представляется очевидным, что, отработав ровно половину рабочего года, работник имеет право ровно на половину своего отпуска, то есть на 14 дней. Однако, если применять методику расчета Роструда, получается несколько иное значение:

2,33 дн. x 6 мес. = 13,98 дней.

Таким образом, по мнению автора, работодателю не следует пользоваться данным порядком расчета.

В то же время применение методики Роструда находит отражение в судебной практике8.
Однако, даже если работодатель сочтет для себя приемлемым использование указанного подхода к исчислению количества заработанных работником дней отпуска, обратите внимание, что нельзя всем без исключения сотрудникам определять число положенных дней отпуска из расчета 2,33 календарного дня отпуска за каждый месяц стажа. 2,33 дня отпуска за месяц стажа положены только тем работникам, у которых продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска составляет 28 календарных дней. Если полный отпуск больше 28 дней, то и количество дней отпуска за месяц стажа будет больше 2,33. Например, педагогу, отпуск которого составляет 56 календарных дней, за месяц отпускного стажа причитается 4,67 календарного дня отпуска (56 дн. : 12 мес.).

Также следует отметить, что действующим законодательством не предусмотрена возможность округления получившегося числа дней отпуска. В письме Минздравсоцразвития России9 отмечено, что округлить количество дней заработанного отпуска, в том числе до целых чисел, можно, но не по правилам арифметики, а в пользу работника. Вместе с тем такой подход справедлив только для тех случаев, когда округление является желанием работодателя и производится, например, в целях облегчения дальнейших расчетов. Если же округление является объективной необходимостью, то работодатель, очевидно, вынужден его произвести независимо от того факта, что законодательством порядок такого действия не урегулирован. По мнению автора, в этом случае можно использовать общепринятые арифметические принципы округления.

Пример

Продолжительность отпуска работника составляет 28 дней. Работник увольняется, имея 1 месяц отпускного стажа. Число дней заработанного им отпуска в этом случае будет представлять собой результат деления 28 на 12, то есть 2,(3). Однако периодическая дробь не может быть использована работодателем в дальнейших расчетах, в связи с чем он вынужден прибегнуть к округлению полученного значения. При этом в соответствии со сложившейся практикой округление производится до сотых долей. То есть результат составит 2,33 дня. Если же работодатель захочет округлить полученное значение до десятых или до целого числа, то в этом случае он будет вынужден округлять в большую сторону, то есть до 2,4 и до 3 соответственно.

В то же время позиция Минздравсоцразвития России лишний раз доказывает неправомерность порядка расчета числа дней отпуска, предложенного Рострудом. Поскольку использование значения 2,33 как промежуточного для дальнейших расчетов не вызвано необходимостью, округлять число 2,(3) в этом случае пришлось бы в большую сторону, то есть до 2,34.

Определение числа месяцев отпускного стажа работника

Отдельно необходимо упомянуть об особенностях определения числа месяцев отпускного стажа работника. При исчислении сроков работы, дающих право на отпуск, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки свыше половины месяца округляются до полного месяца10. При этом не уточняется, что следует понимать под половиной месяца. Тем не менее из примеров, приведенных в Правилах, можно сделать вывод, что за полмесяца при подсчете стажа всегда принимается 15 дней независимо от числа календарных дней в месяце, на который они приходятся11.

Следует также обратить внимание, что в данном пункте речь идет о рабочих, а не календарных месяцах и, соответственно, округлению подлежат именно те излишки, которые остались после определения числа полных рабочих месяцев.

Пример

Работник был принят на работу 14.04, а уволен 16.05.2014. В данном случае его стаж, дающий право на отпуск, составляет 1 месяц и 3 дня. Излишек, составляющий менее половины месяца, в дальнейших расчетах не учитывается. Таким образом, отпускной стаж работника составляет 1 месяц.

Как уже упоминалось выше, пункт 28 Правил устанавливает ряд случаев, когда работник имеет право на полный отпуск за не полностью отработанный рабочий год.

Так, увольняемые по каким бы то ни было причинам работники, проработавшие у работодателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающий право на отпуск, получают компенсацию за полный отпуск.

Эта правовая норма подлежит применению, поскольку Трудовому кодексу она не противоречит. Ведь ежегодный оплачиваемый отпуск включается в отпускной стаж и предоставляется по общему правилу в течение того рабочего года, за который он положен. Иными словами, 11 месяцев стажа, дающего право на отпуск, всегда достаточно, чтобы вместе с полным отпуском получился полный рабочий год.

Роструд подтверждает этот вывод12.

Право работников на компенсацию за полный отпуск при стаже не менее 11 месяцев признают и суды13.

Поскольку в пункте 28 Правил не сказано, что право на полную компенсацию дают 11 месяцев отпускного стажа только в первом рабочем году, это положение применяется к любому рабочему году, в котором увольняется работник. Судебной практики, которая опровергала бы такой вывод, не обнаружено.

Возникает вопрос, имеют ли работники право на полный отпуск, если их стаж равен 11 месяцам только в результате округления. Например, работник в текущем рабочем году отработал 10 месяцев и 18 дней. На основании пункта 35 Правил излишек в 18 дней округляется до полного месяца, отпускной стаж получается равным 11 месяцам. Тем не менее автор считает, что фактически сотрудник проработал менее 11 месяцев и права на полный отпуск на основании пункта 28 Правил не имеет. Ему положена компенсация за 11/12 от полного отпуска.
Очевидно, что полная компенсация полагается тому работнику, который еще не пользовался отпуском за соответствующий рабочий год. Следовательно, 11 месяцев стажа, дающие право на полный отпуск, не должны включать время нахождения в самом отпуске, о праве на который идет речь.

Пример

Работник имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней. Очередной рабочий год сотрудника начался 01.04.2013. С 08.11.2013 по 21.11.2013 (14 календарных дней) он использовал часть оплачиваемого отпуска за этот рабочий год. Дата увольнения — 14.03.2014. Периодов, не включаемых в отпускной стаж, не было.
Отпускной стаж без времени нахождения в отпуске составляет ровно 11 месяцев. Поэтому работник приобрел право на полный отпуск. Поскольку 14 дней из них уже использованы, компенсацию следует выплатить за оставшиеся 14 календарных дней.

Полную компенсацию за неиспользованный отпуск получают также работники, проработавшие от 5,5 до 11 месяцев, если они увольняются вследствие ликвидации предприятия или учреждения или отдельных его частей, сокращения штатов или работ, поступления на военную службу и др.14
По вопросу применения этого правила судебная практика неоднозначна.
Нередко суды, рассматривая дела, где основанием увольнения были перечисленные в абзаце третьем пункта 28 Правил причины, признавали за работниками, проработавшими от 5,5 до 11 месяцев, право на полную компенсацию15.
Однако есть судебные акты с противоположной точкой зрения: правило абзаца третьего пункта 28 Правил о полной компенсации не должно применяться, поскольку противоречит Трудовому кодексу, в котором закреплен принцип пропорционального расчета компенсации за неиспользованный отпуск16.

Среди тех, кто считает абзац третий пункта 28 Правил действующим, также нет единства по всем вопросам, связанным с его применением. Так, специалисты Роструда указывают, что порядок выплаты полной и пропорциональной компенсации при стаже до 11 месяцев касается только работников, проработавших в организации менее года, компенсация за второй рабочий год выплачивается пропорционально отработанному времени17. Подобной позиции придерживаются и некоторые суды18.

Однако автор не согласен с мнением чиновников и судей и считает, что правила о полной компенсации должны применяться ко всем работникам, увольняемым по основаниям, указанным в абзаце третьем пункта 28 Правил, независимо от того, как давно они трудятся у данного работодателя, если в текущем рабочем году их стаж составляет более 5,5 месяцев. Аргументы в пользу этой точки зрения таковы. В пункте 28 Правил исчерпывающим образом перечислены случаи выплаты не только полной, но и пропорциональной компенсации. Положений, согласно которым работникам, отработавшим более года, всегда выплачивается пропорциональная компенсация за неиспользованный отпуск, Правила не содержат. В них вообще нет отдельного правового регулирования вопросов выплаты компенсации за неиспользованный отпуск работникам, работающим не первый год у работодателя. Поэтому выбор между полной и пропорциональной компенсацией не должен зависеть от того, в каком по счету рабочем году увольняется работник. Иное толкование нарушает закрепленный в Трудовом кодексе принцип равенства прав и возможностей работников19, поскольку при одинаковом стаже в текущем рабочем году позволяет компенсировать разное количество дней отпуска за этот год. Подобные выводы можно встретить и в судебной практике20.

С учетом вышесказанного количество дней отпуска, на которое будет иметь право при увольнении работник при продолжительности его отпуска в 28 календарных дней, в зависимости от отпускного стажа и основания увольнения равняется следующим значениям (см. таблицу ниже). Также по данному вопросу смотрите материалы информационного блока «Энциклопедия решений. Трудовые отношения, кадры», представленного в системе ГАРАНТ.

Количество дней отпуска, на которое работник имеет право при увольнении в зависимости от отпускного стажа (при продолжительности отпуска в 28 календарных дней).

Количество месяцев отпускного стажа Основание увольнения Количество дней отпуска, на которое работник имеет право при увольнении
1 любое 2.33
2 любое 4.67
3 любое 7
4 любое 9.33
5 любое 11.67
6 по причинам, перечисленным в абз. 3 пункта 28 Правил 28
прочие 14
7 по причинам, перечисленным в абз. 3 пункта 28 Правил 28
прочие 16.33
8 по причинам, перечисленным в абз. 3 пункта 28 Правил 28
прочие 18.67
9 по причинам, перечисленным в абз. 3 пункта 28 Правил 28
прочие 21
10 по причинам, перечисленным в абз. 3 пункта 28 Правил 28
прочие 23.33
11 Значение получено в результате округления в большую сторону по причинам, перечисленным в абз. 3 пункта 28 Правил 28
прочие 25,67
Значение получено в результате округления в меньшую сторону любое 28
12 любое 28

_______________________

1ч. 1 ст. 127 ТК РФ.

2утв. Народным Комиссариатом Труда СССР 30.04.1930 № 169 (далее — Правила).

3ст. 423 ТК РФ.

4абз. 3 п. 28 Правил.

5п. 28 Правил.

6определения Санкт-Петербургского городского суда от 13.02.2014 № 33-2064/14, Ярославского областного суда от 22.10.2013 № 33-6282/2013, Московского областного суда от 23.08.2012 № 33-13622.

7письма Роструда от 31.10.2008 № 5921-ТЗ, от 08.06.2007 № 1920-6, от 23.06.2006 № 944-6.

8определения Тульского областного суда от 07.04.2011 № 33-871, Саратовского областного суда от 01.08.2013 № 33-4041, Верховного Суда Республики Башкортостан от 21.04.2011 № 33-5172/2011, СК по гражданским делам Нижегородского областного суда от 02.10.2012 № 33-6964.

9письмо Минздравсоцразвития России от 07.12.2005 № 4334-17.

10п. 35 Правил.

11примеры к п. 1, подп. «в» п. 3, п. 4, п. 14 Правил.

12письмо Ростуда от 18.12.2012 № 1519-6-1.

13определение Кировского областного суда от 30.07.2013 № 33-2594/2013; решение Синарского районного суда г. Каменск-Уральского от 24.08.2010 № 2-872/2010.

14абз. 3 п. 28 Правил.

15определения Московского городского суда от 20.09.2011 № 33-27466, Амурского областного суда от 05.08.2011 № 33-3647/2011, Ростовского областного суда от 27.08.2012 № 33-9958.

16определения Вологодского областного суда от 03.09.2010 № 33-3653, Иркутского областного суда от 21.01.2010 № 33-215/2010.

17письмо Роструда от 04.03.2013 № 164-6-1.

18определения Верховного суда Республики Коми от 20.08.2012 № 33-3537/2012, Мурманского областного суда от 29.08.2012 № 33-2239.

19ст. 2 ТК РФ.

20определения Хабаровского краевого суда от 06.07.2012 № 33-4304, Свердловского областного суда от 10.07.2012 № 33-7881/2012.

«Партнер» №10 (169) 2011г.

Отпуск в Германии: законы и парадоксы

Трудовое законодательство

Любопытное определение трудового отпуска дает немецкое законодательство. Отпуск (Urlaub) – время разрешенного отсутствия работника на рабочем месте, в течение которого его трудовое участие продолжает засчитываться, как если бы он находился на рабочем месте (Bundesurlaubsgesetz, или BUrlG).

Присутствие отсутствия

В формальном смысле отпуск означает следующее: работника нет, но по балансу его рабочего времени выходит, что он продолжает отрабатывать положенные рабочие часы. Вот, скажем, работник закончил очередную смену и покинул рабочее место. Ясное дело, что время после смены ему в отработку не засчитывается. Не засчитывается и выходной. А время отпуска – засчитывается.
Материальным проявлением данного «парадокса» является, например, зарплата, выплачиваемая в период отпуска. Это принцип «продолжающегося платежа» (Fortzahlung). Однако он соблюдается не во всех случаях. Ведь не все виды отпуска оплачиваются.
Но в полной мере парадокс «присутствие отсутствия» проявляется в непрерывном пополнении индивидуального баланса рабочего времени. За каждый отпускной день работнику записываются полностью отработанные часы. За каждую отпускную неделю – полностью отработанная неделя. Да к тому же за каждую неделю добавляется положенное число выходных.
О том, как на самом деле функционирует этот механизм, мало кто задумывается, хотя в отпуска ходят все работники. Кстати, даже безработные имеют право на отпуск. Но это отдельная тема (к ней мы еще обратимся).

Положенное без разрешения не положено

Пока что речь — об имеющих работу. Поскольку мало кто вникает в детали «отпускного механизма», то и правильно соотнести права и обязанности отпускника может не каждый работник.
К сожалению, не столь уж редки «происшествия», когда работник, «спонтанно» пропустив один-другой рабочий день, пытается договориться с шефом о том, чтобы задним числом засчитать пропущенные дни в качестве отпускных. Мол, если проставить отпуск, то и пропуска нет, а значит, нет и оснований для наказания работника…
На самом деле ситуация для работника патовая. В редчайших случаях работодатели «бывают столь любезны». В подавляющем большинстве случаев – это неизбежный риск строгого предупреждения (Abmahnung) или увольнения. Нажим на то обстоятельство, что «мне всё равно положен отпуск», ничего не дает. Отпуск, как уже отмечено выше, бывает положен исключительно с разрешения работодателя. Не было разрешения – нет и отпуска.
Кстати, происхождение слова Urlaub весьма характерное. Оно является производным от слова erlauben – разрешать. В Средние века рыцари брали у своих сюзеренов разрешение на отлучку, чтобы принять участие в том или ином сражении. Полученное разрешение называлось Urloup. От него и произошел Urlaub. Так что нынешние отпускники – это «рыцари с разрешением».

По закону или по договору?

Нередко приходится слышать: мне дают на работе столько-то дней отпуска в год. А сколько мне положено по закону?
Знание законодательных положений, конечно, важно для работника. В отношении своего отпуска нелишне убедиться, что он не короче положенного по закону. Но фактически продолжительность отпусков часто превышает срок, который гарантирует Bundesurlaubsgesetz. Прежде всего, важно знать, что продолжительность отпуска, указанная в законе, не является обязательной к исполнению. Она является минимально гарантированной. Поэтому и сам закон называют еще Mindesturlaubsgesetz für Arbeitnehmer (Закон о минимальном отпуске для работников). Фактический отпуск не может быть короче указанного в законе. Но он может быть (и действительно бывает!) продолжительнее.
Что гарантирует закон? Годовой отпуск продолжительностью 24 рабочих дня (§3 Abs. 1 BUrlG). Причем применена специальная норма в отношении субботы, приравненной тоже к рабочему дню. Таким образом, суммарная продолжительность годового отпуска складывается из четырех рабочих недель, каждая по шесть рабочих дней (§3 Abs. 2 BUrlG). Сколько это дает фактически? Шестью четыре – двадцать четыре да плюс четыре выходных (поскольку субботы отнесены данным законом к рабочим дням, то с каждой недели к отпуску добавляется по одному рабочему дню, а не по два). В сумме – 28 дней.
Между тем, в индивидуальных трудовых договорах зачастую указаны иные отпускные параметры. К тому же непосредственным основанием для предоставления отпуска конкретному работнику является именно трудовой договор. Поэтому нужно детально знать его содержание.
Почему договор оказывается «главней» закона? Многие работодатели предоставляют отпуска на основе тарифных соглашений с профсоюзами. А этими соглашениями (Tarifverträge) предусмотрены льготные (по сравнению с законодательно гарантированными минимальными сроками) расчеты продолжительности отпуска. Действует так называемый Günstigkeitsprinzip, принцип удобства. Это важный аспект немецкого трудового права, объединяющий различные законодательные и отраслевые нормы в наиболее удобную и выгодную для работника форму.

Так, тарифное соглашение для общественной службы (Tarifvertrag für den öffentlichen Dienst, или TVöD) устанавливает 26-30 рабочих дней отпуска. Фактическая продолжительность зависит от возраста работника. Молодые получают 26 рабочих дней в году, ну а, так сказать, почтенные – 30 дней. Во многих отраслях тариф определяет тридцатидневные отпуска. Возможна нарастающая схема: в первые годы работник получает гарантированные законом 24 дня, но с выработкой определенного стажа отпуск увеличивается до 30 дней. Речь, опять же, о тридцати рабочих днях, к которым добавляются еще и выходные. Причем может действовать иной, чем в BUrlG, расчет рабочей недели. Субботы могут быть отнесены к выходным дням, а не к рабочим. Таким образом, за каждую неделю добавляется по два выходных дня. Тридцатидневный отпуск рассчитывается как шесть недель по пять рабочих дней плюс 12 выходных.
По фактической продолжительности трудовых отпусков Германия занимает одно из ведущих мест в мире. Однако претензии на получение «за раз» всего годового отпуска (30-40 дней!) нереальны. Обычно отпуска делятся на недельные или двухнедельные отрезки. Получить очередной отрезок в определенное время можно лишь на основании предварительной договоренности с работодателем. Работодатель вовсе не обязан удовлетворять любые просьбы об очередном отпуске. Так, в горячий сезон (например, летние или рождественские школьные каникулы) более или менее твердые гарантии на предоставление отпуска имеют лишь работники с детьми школьного возраста.
При отработке полного календарного года суммарная продолжительность отпуска проста в исчислении. Полный год – полное число отпускных дней, указанных в трудовом договоре. Использовал ли ты его весь в течение года или часть неиспользованных дней перешла на следующий год – это уже «сложности». Многие работодатели не позволяют накапливать недоиспользованные отпуска. Время, когда можно догулять оставшиеся дни, ограничивается первым кварталом будущего года. То, что недоиспользовано и за этот период, компенсируется выплатой остатков отпускных денег. Конкретные детали – в трудовом договоре.
Проблемы возможны и в том случае, если работник не отработал год. С какого периода у него, например, возникает право на трудовой отпуск?
В общем, такое право появляется по истечении первых шести месяцев работы (§4 BUrlG). И только в том случае, если не предстоит увольнение. Если увольнение производится до отработки полного года, отпуск рассчитывается пропорционально отработанному периоду, как соответствующая часть годового отпуска. Под понятием «полный» подразумевается не календарный год, а фактический: 12 месяцев. Простой пример: отработал 9 месяцев, то есть три четверти года, – получаешь три четверти годового отпуска.
Таким же образом рассчитывается отпуск и до истечения первых шести месяцев работы. А может получиться так, что работника уволят до истечения шестимесячного срока, – свой «наработанный» отпуск он должен в этом случае отгулять до увольнения. Продолжительность отпуска в первые полгода устанавливается из расчета одна двенадцатая годового отпуска за каждый полностью отработанный месяц (§5 BUrlG).

Оплата

Общие принципы начисления отпускных пособий также определены в Bundesurlaubsgesetz. Отпускные равны среднедневному заработку за последние 13 недель перед началом отпуска, умноженному на число отпускных дней. В среднедневной заработок не включаются оплаченные часы переработки (§11 Abs. 1 BUrlG).
Но в тех или иных отраслях, подчиняющихся тарифным соглашениям, могут действовать и упрощенные схемы оплаты (всё тот же Günstigkeitsprinzip). Так, при фиксированной оплате рабочего часа и стабильном числе рабочих часов в рабочей неделе работник получает за отпускную неделю стандартную зарплату, а в конце года может быть произведено паушальное начисление отпускных «бонусов» (Urlaubsgeld) независимо от фактического числа использованных или недоиспользованных отпускных дней.
Но, так или иначе, отпускные примерно равны заработку за соответствующий период.

Отпуск и… отпуск

Палитра отпусков, практикуемых в Германии, широка. Она даже шире определений, заложенных в Bundesurlaubsgesetz. Например, несовершеннолетние работники пользуются правом отпуска (25-30 дней, в зависимости от возраста), исчисляемого на основании §19 Закона о защите труда молодежи (Jugendarbeitsschutzgesetzes). Некоторые категории работников, не только молодежь, имеют при определенных условиях право на образовательные отпуска. Родители имеют право на несколько видов отпусков: материнские, воспитательные. Бывают и особые отпуска, право на которые определено Гражданским кодексом (Bürgerliches Gesetzbuch). Бывают так называемые избирательные отпуска. Бывают академические отпуска продолжительностью один год, забавно называемые «субботними» (Sabbatical). Обо всем этом мы расскажем в следующих номерах.
Елена Шлегель (Пассау)